#

Защита миноритарных инвесторов методика

Исследование «Ведение бизнеса» оценивает степень защиты миноритарных акционеров в случае конфликта интересов пользуясь одной группой показателей, а также права инвесторов в корпоративном управлении пользуясь другими показателями. Данные собираются путем опроса юристов, специализирующихся на корпоративном праве и операциях с ценными бумагами, и базируются на анализе правовых актов о ценных бумагах, законодательства о компаниях, гражданско-процессуальных кодексов и судебных правил в отношении доказательств. Рейтинг стран по индикатору степени защиты миноритарных инвесторов определяется путем вычисления удаленности до передового рубежа в каждом из компонентов индикатора. Эти баллы представляют собой среднее арифметическое расстояние до передового рубежа в индексе регулирования конфликта интересов и индексе акционерного управления.

ЗАЩИТА АКЦИОНЕРОВ ОТ КОНФЛИКТА ИНТЕРЕСОВ

Индекс защиты акционеров от конфликта интересов оценивает степень защиты инвесторов в случае противоправного использования директорами активов компании для извлечения личной выгоды по 3 аспектам регулирования конфликта интересов: прозрачность сделок между заинтересованными лицами (индекс раскрытия информации о сделке), способность акционеров возбудить производство в судебном порядке в отношении должностных лиц и директоров за проведение операций в своих интересах (индекс ответственности директоров) и доступ акционера-истца к документам по делу и распределение затрат на юридические услуги во время судебного разбирательства (индекс благоприятности условий для судебного преследования руководителей компании акционерами). Чтобы обеспечить сопоставимость данных по разным странам, используется ряд предположений о компании и сделке.

Предположения о компании

Компания (покупатель):
• Является компанией, ценные бумаги которой котируются на самой крупной в стране фондовой бирже. Если количество компаний, котирующихся на этой бирже, меньше 10, или если в стране нет фондовой биржи, предполагается, что покупатель — крупная частная компания с множеством акционеров.
• Имеет совет директоров и исполнительного директора, который в разрешенных случаях может на законных основаниях действовать от имени покупателя, даже если это прямо не требуется по закону.
• Имеет наблюдательный совет (применительно к странам с двусторонними системами), 60% членов которого были назначены г-ном Джеймсом, кто также является держателем контрольного пакета акций компании-покупателя и членом ее совета директоров.
• Является компанией, устав и внутренние акты которой не устанавливают более детальных правил, чем это предусмотрено минимальными законодательными требованиями. И является компанией, которая не придерживается каких-либо кодексов, принципов, рекомендаций или правил, которые не являются обязательными для исполнения.
• Является производственной компанией со своей собственной системой сбыта.
 
Предположения о сделке

• Г-н Джеймс владеет 60 процентами акций покупателя, и двое из пяти директоров в совете директоров этой компании были назначены им.
• Г-ну Джеймсу также принадлежит 90 процентов акций продавца — компании, которая управляет сетью розничных хозяйственных магазинов. Покупатель недавно закрыл большое количество своих магазинов.
• Г-н Джеймс предлагает компании-покупателю приобрести парк грузовиков, который не используется продавцом, для расширения сбыта своих продуктов питания, и покупатель соглашается с этим предложением. Цена равна 10 процентам активов покупателя и превышает рыночную стоимость грузовиков.
• Предлагаемая сделка является обычной для компании и не выходит за рамки сферы её компетенции.
• Покупатель заключает сделку. Он получает все необходимые разрешения и раскрывает всю необходимую информацию (то есть сделка не является мошеннической).
• Сделка наносит ущерб покупателю. Акционеры подают в суд на г-на Джеймса и другие стороны, которые дали разрешение на сделку.
 
Индекс раскрытия информации о сделке

Индекс раскрытия информации о сделке включает в себя 5 компонентов:
• Какой корпоративный орган может предоставить разрешение, имеющее юридическую силу, на совершение сделки? Оценка 0 присваивается, если данное решение принимается только генеральным директором или исполнительным директором, 1 — если должен проголосовать совет директоров, наблюдательный совет или акционеры, и г-ну Джеймсу разрешается участвовать в голосовании, 2 — если должен проголосовать совет директоров или наблюдательный совет и г-ну Джеймсу не разрешается участвовать в голосовании, 3 — если должны проголосовать акционеры и г-ну Джеймсу не разрешается участвовать в голосовании.
• Нужно ли привлекать внешний орган, например, внешнего аудитора, для проверки сделки перед ее осуществлением? Оценка 0 присваивается если нет, 1 — если да.
• Должен ли Г-н Джеймс поставить в известность совет директоров или наблюдательный совет? Оценка 0 присваивается, если раскрывать информацию о сделке не требуется, 1 — если совет директоров должен быть проинформирован в общем о наличии конфликта интересов без раскрытия каких-либо подробностей, 2 — если совет директоров должен быть полностью проинформирован обо всех существенных фактах, связанных с интересом г-на Джеймса в сделке между покупателем и продавцом.
• Необходимо ли немедленно раскрывать информацию о сделке общественности, регулирующему органу или акционерам. Оценка 0 присваивается, если раскрытие информации не обязательно, 1 — если необходимо раскрывать информацию об условиях сделки, но не о конфликте интересов г-на Джеймса, 2 — если необходимо раскрыть информацию как об условиях сделки, так и о конфликте интересов г-на Джеймса.
• Нужно ли публиковать информацию о сделке в годовом отчете? Оценка 0 присваивается, если компания не обязана публиковать информацию о сделке, 1 — если необходимо раскрыть информацию об условиях сделки, но не о конфликте интересов г-на Джеймса, 2 — если необходимо раскрыть информацию как об условиях сделки, так и о конфликте интересов г-на Джеймса.

Индекс принимает значения от 0 до 10 баллов, при этом более высокие значения указывают на более высокую степень раскрытия информации. Например, в Польше совет директоров должен одобрить сделку, и г-ну Джеймсу запрещено голосовать (2 балла). В Польше нет требования, чтобы сделки были рассмотрены внешним органом (0 баллов). До совершения сделки г-н Джеймс должен раскрыть собственный конфликт интересов другим директорам, но в тоже время не обязан предоставлять конкретную информацию об этом (1 балл). Покупатель обязан непосредственно раскрывать всю информацию, которая влияет на цену акций, включая о конфликте интересов (2 балла). Также, в своем ежегодном докладе покупатель обязан раскрывать условия сделки и указывать собственность г-на Джеймса в компании-покупателе и компании-продавце (2 балла). Сложение этих баллов дает Польше оценку в 7 баллов по индексу раскрытия информации о сделке.

Индекс ответственности директоров

Индекс ответственности директоров включает 7 компонентовii:
• Могут ли акционеры подавать прямые или производные иски о возмещении ущерба, причиненного компании совершенной сделкой. Оценка 0 присваивается, если предъявление исков невозможно или возможно только для акционеров, владеющих более чем 10 процентами акций компании, 1 — если прямые или производные иски могут предъявлять акционеры, владеющие 10 процентами или меньшей долей в пакете акций.
• Может ли акционер привлечь г-на Джеймса к ответственности за нанесение ущерба компании сделкой, заключенной между покупателем и продавцом. Оценка 0 присваивается, если г-на Джеймса нельзя привлечь к ответственности или можно только за мошенничество или халатность, 1 — если г-на Джеймса можно привлечь к ответственности только в том случае, если он повлиял на утверждение сделки или проявил недобросовестность, 2 — если г-на Джеймса можно привлечь к ответственности, когда сделка является несправедливой или убыточной для других акционеров.
• Может ли акционер привлечь к ответственности санкционирующий орган (генерального директора, членов совета директоров или членов наблюдательного совета) за нанесение ущерба компании заключенной сделкой. Оценка 0 присваивается, если санкционирующий орган нельзя привлечь к ответственности или можно только за мошенничество или халатность, 1 — если санкционирующий орган можно привлечь к ответственности за недобросовестность, 2 — если санкционирующий орган можно привлечь к ответственности, когда сделка является несправедливой или убыточной для других акционеров.
• Обязан ли г-н Джеймс компенсировать ущерб, нанесенный компании, при удовлетворении иска акционера. Оценка 0 присваивается если нет; 1 — если да.
• Обязан ли г-н Джеймс вернуть прибыль, полученную в результате осуществления сделки, при удовлетворении иска акционера. Оценка 0 присваивается если нет; 1 — если да.
• Может ли г-н Джеймс быть дисквалифицирован при удовлетворении иска акционера. Оценка 0 присваивается если нет; 1 — если он может быть дисквалифицирован, — то есть ему запрещено представлять любую компанию или занимать в ней руководящую должность в течение года или больше.
• Может ли суд признать сделку недействительной по иску акционера. Оценка 0 присваивается, если аннулировать сделку невозможно или возможно только в случае мошенничества или халатности; 1 — если аннулировать сделку возможно, когда она ущемляет интересы или наносит ущерб другим акционерам; 2 — если аннулировать сделку возможно, когда она является несправедливой или связана с конфликтом интересов.

Индекс принимает значения от 0 до 10 баллов, при этом более высокие значения указывают на более высокую степень ответственности директоров. Например, в Австрии акционеры, владеющие 10 процентами акционерного капитала компании, имеют право подавать производный иск (1 балл). Предполагая, что сделка, причиняющая ущерб, была должным образом одобрена и раскрыта, для привлечения к ответственности г-на Джеймса истец должен доказать, что г-н Джеймс оказал влияние на одобряющий орган, или что он действовал недобросовестно (1 балл). Чтобы привлечь к ответственности других директоров, истец должен доказать, что они действовали недобросовестно (1 балл). Если г-н Джеймс привлечен к ответственности, он должен возместить ущерб (1 балл) и вернуть незаконно полученную прибыль (1 балл). Г-на Джеймс не может быть ни оштрафован, ни заключен в тюрьму, ни дисквалифицирован (0 баллов). Наносящую ущерб сделку нельзя аннулировать (0 баллов). Сложение этих баллов дает Австрии оценку в 5 баллов по индексу ответственности директоров.

Индекс благоприятности условий для судебного преследования руководителей компании акционерами

Индекс благоприятности условий для судебного преследования руководителей компании акционерами включает 6 компонентов:
• Имеют ли акционеры, владеющие 10 процентами акционерного капитала компании, право изучить документы по сделке перед подачей иска в суд или потребовать, чтобы сделку между покупателем и продавцом рассмотрел государственный инспектор. Оценка 0 присваивается если нет; 1 — если да.
• К каким документам предоставлен доступ акционеру-истцу со стороны обвиняемого и свидетелей по делу во время судебного разбирательства. Оценка 1 присваивается за каждый из следующих доступных для истца видов документов: информация, на которой обвиняемый, по его утверждению, намерен строить свою защиту; информация, непосредственно доказывающая конкретные факты, изложенные в иске; любая информация, имеющая отношение к иску.
• Может ли истец получить определенные типы документов от обвиняемого, не указывая каждый конкретный документ. Оценка 0 присваивается если нет, 1 — если да.
• Может ли истец во время судебного разбирательства непосредственно производить опрос обвиняемого и свидетелей. Оценка 0 присваивается если нет; 1 — если да, но с предварительного одобрения вопросов судьей; 2 — если да, без предварительного одобрения.
• Являются ли стандарты доказательств в отношении гражданских дел более низкими, чем в отношении уголовных. Оценка 0 присваивается если нет; 1 — если да.
• Могут ли акционеры-истцы получить возмещение расходов на оплату юридических услуг со стороны компании. Оценка 0 присваивается если нет; 1 — если истцы могут получить возмещение расходов на оплату юридических услуг только в случае положительного результата судебного разбирательства, или если оплата юридических услуг зависит от успешного исхода дела; 2 – если истцы могут получить возмещение расходов на оплату юридических услуг от компании независимо от исхода судебного разбирательства.

Индекс принимает значения от 0 до 10 баллов, при этом чем выше оценка, тем больше возможностей у акционеров оспорить сделку. Например, в Хорватии акционер владеющий 10 процентами акций покупателя может потребовать, чтобы государственный инспектор рассмотрел подозрительное недобросовестное управление г-на Джеймса и генерального директора, без необходимости подачи иска в суд (1 балл). Истец имеет доступ к документам, которые обвиняемый намерен использовать в ходе зашиты (1 балл). Истец обязан конкретно определить истребуемые документы (например, договор купли-продажи, заключенный между покупателем и продавцом) и не может просто запросить документы по определенным типам (например, все документы, имеющие отношение к сделке) (0 баллов). Истец может допросить обвиняемого и свидетелей во время судебного разбирательства, без получения предварительного одобрения суда (2 балла). Что касается доказательств, в гражданских делах используется стандарт наличия более веских доказательств, тогда как в уголовных делах – стандарт вне пределов разумного сомнения (1 балл). Истец может взыскать затраты на юридические услуги с компании только после благоприятного исхода судебного процесса (1 балл). Сложение этих баллов дает Хорватии 6 баллов в индексе благоприятности условий для судебного преследования руководителей компании акционерами.

Индекс регулирования конфликта интересов

Индекс регулирования конфликта интересов представляет собой среднее значение для суммы индекса раскрытия информации о сделке, индекса ответственности директоров, а также индекса благоприятности условий для судебного преследования руководителей компании акционерами. Индекс находится в интервале от 0 до 10, при этом более высокие значения указывают на более высокую степень регулирования конфликта интересов.
 
ПРАВА АКЦИОНЕРОВ В КОРПОРАТИВНОМ УПРАВЛЕНИИ

Индекс акционерного управления рассматривает 3 различных аспекта эффективного корпоративного управления: права и роль акционеров в решении главных корпоративных вопросов (индекс прав акционеров), гарантии управления, защищающие акционеров от неправомерного воздействия на совет директоров и других нарушений (индекс развития структуры управления) и корпоративная транспарентность в отношении размера долей акционеров, компенсаций, аудита и финансовых перспектив (индекс корпоративной прозрачности). Индекс также оценивает, насколько соответствующие права и гарантии доступны компаниям с ограниченной ответственностью.
 
Предположения о компании:
• Компания (покупатель) является предприятием, ценные бумаги которой котируются на самой крупной в стране фондовой бирже. Если в стране нет фондовой биржи, предполагается, что покупатель — это крупная частная компания с множеством акционеров. Примерами такой компании являются Акционерное Общество (АО), Joint Stock Company (JSC), Public Limited Company (PLC), C Corporation, Societas Europaea (SE), Aktiengesellschaft (AG), Société Anonyme/Sociedad Anónima (SA).
• В десяти вопросах оценка производится на основании предположения, что покупатель является ограниченной компанией. В этом случае покупатель —  это компания с ограниченной ответственностью или ее функциональный эквивалент; у такой компании обособленная и более простая форма, доли которой не могут публично обращаться. Конкретные примеры включают Общество с Ограниченной Ответственностью (ООО), Private Limited Company (Ltd), Limited Liability Company (LLC), Sociedad de Responsabilidad Limitada (SRL), Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH), Société à Responsabilité Limitée (SARL).

Индекс прав акционеров

За каждый вопрос, входящий в индекс прав акционеров, страна получает 0 баллов если ответ нет, 1 балл — если ответ да. Индекс включает 10 компонентов:
• Требуется ли одобрение акционеров для продажи 51% активов покупателя?
• Имеют ли акционеры, владеющие 10 процентами пакета акций покупателя, право созвать внеочередное заседание акционеров?
• Должен ли покупатель получать согласие акционеров каждый раз, когда он выпускает новые акции?
• Получают ли акционеры автоматически преимущественное право или право подписки на акции каждый раз при выпуске новых акций?
• Требует ли законодательство получать согласие акционеров для назначения и отстранения от должности внешнего аудитора?
• При изменении прав, связанных с определенным классом акций, требуется ли получение согласия со стороны владельцев данного класса акций?
• Полагая, что покупателем является компания с ограниченной ответственностью, требуется ли одобрение членов данной компании для продажи 51% активов покупателя?
• Полагая, что покупателем является компания с ограниченной ответственностью, вправе ли члены данной компании, владеющие 10% активов, созвать собрание членов?
• Полагая, что покупателем является компания с ограниченной ответственностью, должны ли все члены компании одобрить принятие нового члена?
• Полагая, что покупателем является компания с ограниченной ответственностью, должны ли члены компании сперва предложить свою долю другим членам, прежде чем они смогут продать ее сторонним лицам?
 
Индекс развития структуры управления

За каждый вопрос, входящий в индекс развития структуры управления, оценка 0 присваивается в случае, если ответ нет, 1 — если да. Индекс включает 10 компонентов:
• Запрещается ли одному и тому же лицу одновременно занимать должности генерального директора и председателя совета директоров?
• Должен ли совет директоров включать в свой состав независимых членов?
• Могут ли акционеры отстранять от должности членов совета директоров компании без объяснения причины до истечения срока их полномочий?
• Должен ли совет директоров включать независимый аудиторский комитет?
• Должен ли потенциальный покупатель компании направить официальное коммерческое предложение всем акционерам при приобретении 50 процентов компании?
• Должен ли покупатель выплатить объявленные дивиденды в течение установленного законом срока?
• Запрещается ли дочерней компании приобретать акции материнской компании (компании, владеющей контрольным пакетом акций)?
• Полагая, что покупателем является компания с ограниченной ответственностью, должна ли она иметь механизм по разрешению конфликтов среди ее членов?
• Полагая, что покупателем является компания с ограниченной ответственностью, должен ли потенциальный покупатель компании направить официальное коммерческое предложение всем ее членам при приобретении 50 процентов компании?
• Полагая, что покупателем является компания с ограниченной ответственностью, должен ли покупатель распределить прибыль в течение установленного законом срока?
 
Индекс корпоративной прозрачности

За каждый вопрос, входящий в индекс корпоративной прозрачности, оценка 0 присваивается в случае, если ответ нет, 1 — если да. Индекс включает 10 компонентов:
• Должен ли покупатель раскрывать/представлять информацию о прямом и косвенном участии в объектах собственности равном 5%?
• Должен ли покупатель раскрывать информацию о членах совета директоров, в частности об их основной трудовой деятельности и занятии руководящих должностей в других компаниях?
• Должен ли покупатель раскрывать информацию о компенсации менеджеров?
• Необходимо ли за 21 день до общего собрания направлять уведомление о проведении собрания?
• Есть ли право у акционеров, владеющих 5% акций покупателя, вносить вопросы в повестку общего собрания акционеров?
• Должны ли годовые финансовые отчеты покупателя быть проверены внешним аудитором?
• Должен ли покупатель открыто публиковать аудиторские отчеты?
• Полагая, что покупателем является компания с ограниченной ответственностью, должны ли ее члены проводить собрание минимум один раз в год?
• Полагая, что покупателем является компания с ограниченной ответственностью, есть ли право у ее членов, владеющих 5% уставного капитала, включать вопросы в повестку общего собрания?
• Полагая, что покупателем является компания с ограниченной ответственностью, размер которой больше установленного законом, требуется ли проверять ее годовую финансовую отчетность внешним аудитором?
 
Индекс акционерного управления

Индекс акционерного управления является суммой индексов прав акционеров, уровня структуры управления и корпоративной прозрачности. Индекс находится в интервале от 0 до 10, при этом более высокие значения указывают на более высокую степень защиты прав акционеров в корпоративном управлении.
 
Реформы

Каждый год индикатор «Защита миноритарных инвесторов» отслеживает изменения, связанные с регулированием сделок между заинтересованными лицами и корпоративным управлением. В зависимости от их влияния на данные, некоторые изменения классифицируются как реформы и вносятся в раздел «краткое описание реформ Ведения бизнеса 2016/2017», чтобы отметить внедрение значительных изменений. Реформы делятся на две категории – те реформы, которые упрощают ведение бизнеса, и те реформы, которые усложняют ведение бизнеса. При учете реформ по индикатору «Защита миноритарных инвесторов» используются следующие критерии.

Все законодательные и нормативные изменения классифицируются как реформы, если они влияют на оценку, присвоенную стране по любому из 48 вопросов в шести показателях, касающихся защиты миноритарных инвесторов. Вносимое изменение должно быть обязательным, что означает, что его невыполнение позволяет акционерам подавать иск в суд или влечет наложение санкций регулирующим органом, например, регистрирующим органом, органом, регулирующим рынок капитала, или комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку. Не учитываются руководящие принципы, типовые правила, принципы, рекомендации и обязанности по даче объяснений в случае несоблюдения. Когда изменение затрагивает исключительно компании, которые котируются на фондовой бирже, оно будет отмечено только в том случае, если фондовая биржа имеет 10 или больше фондовых списков. Если в стране нет фондовой биржи, или ее биржа имеет меньше 10 фондовых списков, изменение будет учтено только тогда, когда оно влияет на интересы компаний независимо от того, котируются ли их акции на фондовой бирже или нет.

Реформы, влияющие на данные индикатора «Защита миноритарных инвесторов», включают принятие или внесение изменений в законодательство о компаниях, коммерческий кодекс, законодательство о ценных бумагах, гражданско-процессуальный кодекс, судебные правила, вынесение решения высшим судебным органом или издание правил фондовой биржей. Указанные изменения должны оказывать влияние на права и обязанностей эмитентов, руководства компаний, директоров и акционеров в связи с заключением сделок с заинтересованностью или в целом влиять на изучаемые индикатором аспекты корпоративного управления. Например, в одной из стран сделки с заинтересованностью должны быть одобрены советом директоров, в том числе членами совета директоров, имеющими личную финансовую заинтересованность в заключении сделки. Данная страна принимает закон, устанавливающий, что сделки с заинтересованностью должны теперь быть одобрены общим собранием акционеров, причем акционеры с конфликтом интересов отстраняются от участия в голосовании. Такой закон увеличит показатель страны на 2 балла в соответствующем разделе индекса раскрытия информации о сделке и, таким образом, будет отмечен в докладе.

Подборную информацию касательно индикатора «Защита миноритарных инвесторов» по каждой стране см. на вебсайте http://www.doingbusiness.org. Первоначальная методология была разработана Djankov, La Porta и др. (2008).

________________________________________

i Данный вопрос, как правило, регулируется законом о фондовой бирже или законом о ценных бумагах. Баллы присваиваются только тем странам, в которых на крупнейшей фондовой бирже представлено более 10 компаний. 
ii При оценке положений об ответственности директоров компании за заключение сделки с заинтересованностью, причиняющей ущерб, Ведение бизнеса исходит из предположения, что указанная сделка была должным образом одобрена, и информация о ней раскрыта. Ведение бизнеса не оценивает ответственность директоров, наступающую в случае мошенничества.