#

Защита миноритарных инвесторов методика

Защита миноритарных инвесторов

Исследование «Ведение бизнеса» оценивает степень защиты миноритарных акционеров в случае столкновение интересов пользуясь одной группой показателей, и права инвесторов в корпоративном управлении пользуясь другими показателями. Данные собираются путем опроса юристов, специализирующихся на корпоративном праве и операциях с ценными бумагами, и базируются на анализе нормативных актов по ценным бумагам, законодательства о компаниях и судебных норм в отношении доказательств. Рейтинг стран по индикатору степени защиты миноритарных инвесторов определяется путем сортировки удаленности до передового рубежа каждого компонента индикатора. Эти баллы представляют среднее арифметическое расстояния до передового рубежа для каждого из составляющих показателей по столкновению интересов и индекса по акционерному корпоративному управлению.

Защита акционеров от столкновения интересов 

Индекс защиты акционеров от столкновения интересов рассматривает защиту инвесторов в случае противоправного использования директорами активов корпорации для извлечения личной выгоды по 3 аспектам регулирования столкновения интересов: прозрачность сделок между заинтересованными лицами (индекс раскрытия информации о сделке), способность акционеров подавать в суд на должностных лиц и директоров за неправомерные действия  ответственность директоров за проведение операций в своих интересах (индекс ответственности директоров) и доступ акционера-истца к документам по делу и распределение затрат на юридические услуги во время судебного разбирательства (индекс благоприятности условий для судебного преследования руководителей компании акционерами). Чтобы обеспечить сопоставимость данных по разным странам, используется ряд предположений о компании и сделке.

Предположения о компании

Компания (покупатель):

  • Является корпорацией, ценные бумаги которой котируются на самой крупной в стране фондовой бирже. Если количество компаний, котирующихся на этой бирже, меньше 10 или если в стране нет фондовой биржи, предполагается, что покупатель — крупная частная компания с множеством акционеров.
  • Имеет совет директоров и исполнительного директора, который в разрешенных случаях может на законных основаниях действовать от имени покупателя, даже если это прямо не требуется по закону.
  • Имеет наблюдательный совет (применительно к странам с двусторонними системами), из которых 60% акционеров были назначены г-ном Джеймсом, кто так же является держателем контрольного пакета акций компании-покупателя и членом ее совета директоров.
  • Является компанией, которая не приняла подзаконные акты и устав компании, которые отличаются от стандартных минимальных норм. И является компанией, которая не придерживается каких-либо необязательных норм, принципов, рекомендаций или правил касающихся корпоративного управления. 
  • Является производственной компанией с собственной системой сбыта.

 

Предположения о сделке

  • Г-ну Джеймсу также принадлежит 90 процентов акций продавца — компании, которая управляет сетью розничных хозяйственных магазинов. Покупатель недавно закрыл большое количество своих магазинов.
  • Г-н Джеймс предлагает компании-покупателю приобрести парк грузовиков, который не используется продавцом, для расширения сбыта своих продуктов питания, и покупатель соглашается с этим предложением. Цена равна 10 процентам активов покупателя и превышает рыночную стоимость грузовиков.
  • Предлагаемая сделка является обычной для компании и не выходит за рамки сферы её компетенции.
  • Покупатель заключает сделку. Он получает все необходимые разрешения и раскрывает всю необходимую информацию (то есть сделка не является мошеннической).
  • Сделка наносит ущерб покупателю. Акционеры подают в суд на Г-на Джеймса и другие стороны, которые дали разрешение на сделку.

 

Индекс раскрытия информации о сделке

Индекс раскрытия информации о сделке включает в себя 5 компонентов:

  • Какой корпоративный орган может предоставить разрешение, имеющее юридическую силу на совершение сделки? Оценка 0 присваивается, если данное решение принимается только генеральным директором или исполнительным директором, 1 — должен проголосовать совет директоров, наблюдательный совет или акционеры и Г-ну Джеймсу разрешается участвовать в голосовании, 2 — если должен проголосовать совет директоров или наблюдательный совет и Г-ну Джеймсу не разрешается участвовать в голосовании, 3 — если должны проголосовать акционеры и Г-ну Джеймсу не разрешается участвовать в голосовании.
  • Нужно ли привлекать внешний орган, например, внешнего аудитора, для проверки сделки перед ее осуществлением. Оценка 0 присваивается, если нет, 1 — если да.
  • Должен ли Г-н Джеймс поставить в известность совет директоров или наблюдательный совет. Оценка 0 присваивается, если раскрывать информацию о сделке не требуется, 1 — если совет директоров должен быть проинформирован в общем о наличии конфликта интересов без раскрытия каких-либо подробностей, 2 — если совет директоров должен быть полностью проинформирован обо всех существенных фактах, связанных с интересом Г-на Джеймса в сделке между покупателем и продавцом.
  • Необходимо ли немедленно раскрывать информацию о сделке общественности, регулирующему органу или акционерам.[1] Оценка 0 присваивается, если раскрытие информации не обязательно, 1 — если необходимо раскрывать информацию об условиях сделки, но не о конфликте интересов Г-на Джеймса, 2 — если необходимо раскрыть информацию как об условиях сделки, так и о конфликте интересов Г-на Джеймса.
  • Нужно ли публиковать информацию о сделке в годовом отчете. Оценка 0 присваивается, если компания не обязана публиковать информацию о сделке, 1 — если необходимо раскрыть информацию об условиях сделки, но не о конфликте интересов Г-на Джеймса, 2 — если необходимо раскрыть информацию как об условиях сделки, так и о конфликте интересов Г-на Джеймса.

Индекс принимает значения от 0 до 10 баллов, при этом более высокие значения указывают на более высокую степень раскрытия информации. Индекс находится в интервале от 0 до 10, при этом более высокие значения указывают на более высокую степень раскрытия информации. Например, в Польше, совет директоров должен одобрить сделку и Г-ну Джеймсу запрещено голосовать (2 балла). В Польше нет требования чтобы сделки были рассмотрены внешним органом (0 баллов). Если до сделки Г-н Джеймс должен раскрыть собственный конфликт интересов другим директорам, но в тоже время не обязан предоставлять конкретную информацию об этом (1 балл). Покупатель обязан непосредственно раскрывать всю информацию которая влияет на цену акций, включая конфликт интересов (2 балла). Также, в своем ежегодном докладе покупатель обязан раскрывать условия сделки и собственность Г-на Джеймса на покупателя и продавца (2 балла). Сложение этих баллов дает Польше оценку в 7 баллов по индексу раскрытия информации о сделке.

 

Индекс ответственности директоров

Индекс ответственности директоров включает 7 компонентов:

  • Могут ли акционеры подавать прямые или производные иски о возмещении ущерба компании, который влечет за собой сделка. Оценка 0 присваивается, если предъявление исков невозможно или возможно только для акционеров, владеющих более чем 10 процентами пакета акций компании, 1 — если прямые или производные иски могут предъявлять акционеры, владеющие 10 процентами или меньшей долей в пакете акций.
  • Может ли акционер привлечь Г-на Джеймса к ответственности за нанесение ущерба компании, который влечет за собой сделка между покупателем и продавцом. Оценка 0 присваивается, если Г-на Джеймса нельзя привлечь к ответственности или можно только за мошенничество или недобросовестность, 1 — если Г-на Джеймса можно привлечь к ответственности только в том случае, если он повлиял на утверждение сделки или проявил халатность, 2 — если Г-на Джеймса можно привлечь к ответственности, когда сделка является несправедливой или убыточной для других акционеров.
  • Может ли акционер привлечь к ответственности санкционирующий орган (генерального директора, членов совета директоров или членов наблюдательного совета) за ущерб для компании, который влечет за собой сделка. Оценка 0 присваивается, если санкционирующий орган нельзя привлечь к ответственности или можно только за мошенничество или недобросовестность, 1 — если санкционирующий орган можно привлечь к ответственности за халатность, 2 — если санкционирующий орган можно привлечь к ответственности, когда сделка является несправедливой или убыточной для других акционеров. Обязан ли Г-н Джеймс компенсировать ущерб, нанесенный компании, при удовлетворении иска акционера. Оценка 0 присваивается, если нет; 1 — если да.
  • Обязан ли Г-н Джеймс выплатить денежное возмещение за ущерб компании, при удовлетворении иска акционера. Оценка 0 присваивается, если нет; 1 — если да.
  • Обязан ли Г-н Джеймс вернуть прибыль, полученную в результате осуществления сделки, при удовлетворении иска акционера. Оценка 0 присваивается, если нет; 1 — если да.
  • Может ли Г-н Джеймс быть оштрафован и посажен в тюрьму или дисквалифицирован при удовлетворении иска акционера. Оценка 0 присваивается, если нет; 1 — если он оштрафован и посажен в тюрьму - то есть, ему запрещено представлять или занимать руководящую должность в любой компании на год или больше.
  • Может ли суд признать сделку недействительной по иску акционера. Оценка 0 присваивается, если аннулировать сделку невозможно или возможно только в случае мошенничества или недобросовестности; 1 — если аннулировать сделку возможно, когда она ущемляет интересы или наносит ущерб другим акционерам; 2 — если аннулировать сделку возможно, когда она является несправедливой или связана с конфликтом интересов.

 

Индекс принимает значения от 0 до 10 баллов, при этом более высокие значения указывают на более высокую степень ответственности директоров. Например, в Панаме, акционеры владеющие 10 процентами акционерного капитала компании имеют право подавать исковое заявление или производный иск (1 балл). Предполагая, что сделка наносящее ущерб была раскрыта и одобрена должным образом, чтобы призвать к ответственности г-на Джеймса истец должен доказать, что г-н Джеймс оказал влияние на одобряющий комитет или что он действовал халатно (1 балл). Чтобы призвать к ответственности других директоров, истец должен доказать, что они действовали халатно (1 балл). Если г-н Джеймс привлечен к ответственности, он должен возместить ущерб (1 балл), но он не обязан вернуть незаконно полученную прибыль (0 баллов). Г-на Джеймса нельзя ни оштрафовать и заключить в тюрьму ни дисквалифицировать (0 баллов). Если сделку, которая наносит ущерб, нельзя аннулирована (0 баллов). Сложение этих баллов дает Панаме оценку в 4 балла по индексу ответственности директоров.

Индекс благоприятности условий для судебного преследования руководителей компании акционерами

Индекс благоприятности условий для судебного преследования руководителей компании акционерами включает 6 компонентов:

  • Имеют ли акционеры, владеющие 10 процентами акционерного капитала компании, право изучить документы по сделке перед подачей иска в суд или потребовать, чтобы сделку между покупателем и продавцом рассмотрел государственный инспектор. Оценка 0 присваивается, если нет; 1 — если да.
  • К каким документам предоставлен доступ акционеру-истцу со стороны обвиняемого и свидетелей по делу во время судебного разбирательства. Оценка 1 присваивается за каждый из следующих доступных для истца видов документов: информация, на которой обвиняемый, по его утверждению, намерен строить свою защиту; информация, непосредственно доказывающая конкретные факты, изложенные в иске; любая информация, имеющая отношение к иску. .
  • Может ли истец получить категории относящихся к делу документов у обвиняемого, не указывая каждый конкретный документ. Оценка 0 присваивается, если нет, 1 — если да. .
  • Может ли истец во время судебного разбирательства производить первоначальный опрос обвиняемого и свидетелей. Оценка 0 присваивается, если нет; 1 — если да, но с предварительного одобрения вопросов судьей; 2 — если да без предварительного одобрения. .
  • Являются ли стандарты доказательств в отношении гражданских дел более низкими, чем по уголовным. Оценка 0 присваивается, если нет; 1 — если да. .
  • Могут ли акционеры-истцы обусловливать (поставить условие об) оплату юридических услуг. Оценка 0 присваивается если нет; 1 — если истцы могут обусловливать оплату юридических услуг только в случае положительного результата судебного разбирательства или, если оплата юридических услуг зависит от успешного исхода положительного результата судебного разбирательства; 2 – если истцы могут обусловить оплату юридических услуг от компании независимо от исхода юридических действий судебного разбирательства. .

Индекс принимает значения 0 до 10 баллов, при этом чем выше оценка, тем больше прав у акционеров оспорить сделку. Например, в Хорватии, акционер владеющий 10 процентами акций покупателя может потребовать государственного инспектора рассмотреть подозреваемое халатное управление г-на Джеймса и генерального директора, без необходимости подавать иск в суд (1 балл). Истец имеет доступ к документам, которые обвиняемый намерен использовать в ходе зашиты (1 балл). Истец обязан конкретно определить востребованные документы (например, договор купли-продажи Покупателя-Продавца, 15 июля 2014-го года) и не может просто запросить документы по категориям (например, все документы имеющие отношение к сделке) (0 баллов). Истец может опросить обвиняемого и свидетелей во время судебного разбирательства, без получение предварительного одобрения суда (2 балла). Стандарт доказательства в отношении гражданских дел является наличие более веских доказательств, а криминальный стандарт доказанности вины является - вне пределов разумного сомнения (1 балл). Истец может взыскать затраты на юридические услуги от компании только после благоприятного решение в судебном деле (1 балл). Сложение этих баллов дает Хорватии в 6 баллов на индексу благоприятности условий для судебного преследования руководителей компании акционерами.

Индекс регулирования конфликта интересов 

Индекс регулирования конфликта интересов представляется собой среднее значение для суммы индексов раскрытия информации о сделке, индекса ответственности директоров, и индекса благоприятности условий для судебного преследования руководителей компании акционерами. Индекс находится в интервале от 0 до 10, при этом более высокие значения указывают на более высокую степень регуляции столкновения интересов.

 

Права акционеров в корпоративном управлении

Индекс акционерного управления рассматривает 3 различных аспекта эффективного управления: права акционеров в решении главных корпоративных вопросах (индекс прав акционеров), гарантии управления, защищающие акционеров от неправомерного воздействия на совет директоров и других нарушений (индекс развития структуры управления) и корпоративная прозрачность о компенсации акционеров и аудитах отчетности (индекс корпоративной прозрачности). Индекс также рассматривает доступ к ряду соответствующих прав и гарантий в компаниях с ограниченной ответственностью.

 

Индекс прав акционеров

На каждый вопрос входящий в индекс акционерного управления оценка 0 присваивается, если нет, 1 — если да. Индекс включает 10 компонентов: 

  • Требуется ли одобрения акционеров на продажу 51% активов покупателя? [1]
  • Имеют ли акционеры владеющие 10 процентами пакета акций покупателя, право созвать внеочередное заседание акционеров?
  • Каждый раз при выпуске новых акций, должен ли покупатель получить согласование акционеров?
  • Имеют ли акционеры, автоматическое, преимущественное право на вновь выпускаемые акции или право подписки на акции каждый раз при выпуске новых акций?
  • Требует ли законодательство чтобы акционеры выбрали и отстранили от должности внешнего аудитора?
  • При изменения системы голосования группы/класса голосующих акций, требуется одобрение только владельцев этих акций? 
  • Полагая, что покупателем является общество с ограниченной ответственностью, требуется ли одобрения акционеров на продажу 51% активов покупателя?[2] 
  • Полагая, что покупателем является общество с ограниченной ответственностью, при изменения системы голосования группы/класса голосующих акций, требуется одобрение только владельцев этих акций?
  •  Полагая, что покупателем является общество с ограниченной ответственностью, должен ли покупатель получить согласование акционеров каждый раз при выпуске новых акций?
  • Полагая, что покупателем является общество с ограниченной ответственностью, имеют ли акционеры, автоматическое, преимущественное право на вновь выпускаемые акции или право подписки на акции каждый раз при выпуске новых акций?

 

Индекс развития структуры управления

На каждый вопрос входящий в индекс развития структуры управления оценка 0 присваивается, если нет, 1 — если да. Индекс включает 10 компонентов:

  • Запрещается ли генеральному директору иметь должность председателя совета директоров?
  • Требуется ли совету директоров включать в свой состав независимых членов совета?
  • Могут ли акционеры отстранить от должности членов совета директоров компании-покупателя даже если их срок должности еще не истек?
  •  Требуется ли покупателю составить внешний/отдельный аудиторский комитет?
  • Должен ли потенциальный покупатель компании предложить официальное коммерческое предложение всем акционерам при приобретение 50 процентов компании покупателя?
  • Должен ли покупатель выплатить дивиденды в течение установленного законом срока после даты объявления?[3] 
  • Запрещается ли дочериной компании приобретать акции материнской компании (компании, владеющей контрольным пакетом акций)? 
  • Полагая, что покупателем является общество с ограниченной ответственностью, могут ли акционеры отстранить от должности членов совета директоров компании-покупателя даже если их срок должности еще не истек?
  • Полагая, что покупателем является общество с ограниченной ответственностью, должен ли потенциальный покупатель компании предложить официальное коммерческое предложение всем акционерам при приобретение 50 процентов компании покупателя? 
  • Полагая, что покупателем является общество с ограниченной ответственностью, должен ли покупатель выплатить дивиденды в течение установленного законом срока после даты объявления?[4]

 

Индекс корпоративной прозрачности

На каждый вопрос входящий в индекс корпоративной прозрачности оценка 0 присваивается, если нет, 1 — если да. Индекс включает 10 компонентов:

  • Должен ли покупатель раскрывать/представлять информацию об непосредственной и косвенной доли собственности, представляющие 5%?[5]
  • Должен ли покупатель раскрыть информацию о членах совета директоров и их директорскую деятельность в других компаниях, и так же основную информацию об их основной трудовой деятельность?
  • Должен ли покупатель раскрыть информацию о компенсации менеджеров?
  • За 30 дней до общего собрания, нужно ли высылать уведомление о проведении собрания?[6]
  • Есть ли право у акционеров, представляющих 5% уставного капитала покупателя, выставлять пункты в повестки дня для обсуждения на общем собрание акционеров?[7]
  • Должны ли годовые финансовые отчетности покупателя, быть проверены внешним аудитором?
  • Должны ли аудиторские отчеты быть опубликованы?
  • Полагая, что покупателем является общество с ограниченной ответственностью должны ли члены провести собрание как минимум один раз в год
  • Полагая, что покупателем является общество с ограниченной ответственностью, есть ли право у акционеров, представляющих 5% уставного капитала покупателя выставлять пункты в повестки дня для обсуждения на общем собрание акционеров?[8]
  • Полагая, что покупателем является общество с ограниченной ответственностью Полагая, что покупателем является общество с ограниченной ответственностью по размеру больше грани установленной законом, нужно ли покупателю проверять годовую финансовую отчетность внешним аудитором?

 

Индекс акционерного управления

Индекс акционерного управления является суммой индексов прав акционеров, уровня структуры управления и индекса корпоративной прозрачности. Индекс находится в интервале от 0 до 10, при этом более высокие значения указывают на более высокую степень защиты прав акционеров в корпоративном управлении.

 

Реформы

Каждый год индикатор «Защита миноритарных инвесторов» отслеживает изменения, связанные с регулированием сделок между заинтересованными лицами, и также, корпоративное управление. В зависимости от влияния на данные, некоторые изменения классифицируются, как реформы, и перечисляются в разделе «краткое содержание реформ Ведения бизнеса 2015/2016», чтобы отметить внедрение значительных изменений. Реформы делятся на две категории – те реформы, которые упрощают ведение бизнеса, и те реформы, которые усложняют ведение бизнеса. При учтении реформ по индикатору «Защита миноритарных инвесторов» используется следующие критерии.

Все законодательные и нормативные изменения классифицируются как реформы, если они влияют на оценку присвоенной стране по любому из 48 вопросов из шесть показателей, касающихся защиты миноритарных инвесторов. Изменение должно быть обязательным, это означает что невыполнение позволяет акционерам подавать иск в суд или введение санкций регулирующим органом, подобно регистратора компании, органа исполнительной власти по рынку капитала или Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку. Исключаются руководящие принципы, типовые правила, принципы, рекомендации и потребность давать объяснения в случае несоблюдения.

 Когда изменение исключительно затрагивает компании, которые котируются на фондовой биржи, изменение будет замечено только если фондовая биржа имеет 10 или больше долевых списков. Если в стране нет фондовой бирже или биржу с меньше чем 10 долевых списков, изменение учитывается только тогда, когда оно влияет на компании, независимо от того если их акции котируются на фондовой бирже.

 Методология о защите миноритарных инвесторов по каждой стране могут быть найдены в http://www.doingbusiness.org.  Эта методология была разработана в работе Djankov и др. Djankov, La Porta and others (2008).



[1] Этот компонент был пересмотрен в «Ведение Бизнеса - 2016» чтобы охватить продажу 51% активов покупателя.

 [2] Этот компонент был пересмотрен в «Ведение Бизнеса» 2016 чтобы охватить продажу 51% активов покупателя в обществе с ограниченной ответственностью

 [3] Является новым вопросом в «Ведение Бизнеса-2016».

[4] Является новым вопросом в «Ведение Бизнеса-2016».

[5] Этот компонент был пересмотрен в «Ведение Бизнеса - 2016» чтобы охватить информацию об раскрытии/представлении непосредственной и косвенной доли собственности, представляющие 5%.

[6] Является новым вопросом в «Ведение Бизнеса-2016».

[7] Является новым вопросом в «Ведение Бизнеса-2016».

[8] Является новым вопросом в «Ведение Бизнеса-2016».